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              利用外資改組國有企業暫行規定
              發布時間:2005-07-14澳客彩票:7459

              利用外資改組國有企業暫行規定

              2002年11月8日 国家经济贸易委员会 财政部

              国家工商行政管理总局 国家外汇管理局令第42號

               

                  第一条 为引导和规范利用外资改组国有企业的行为,促进国有经济的战略性改组,加快国有企业建立现代企业制度的步伐,维护社会稳定,根据《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国合同法》和国家有关外商投资及国有资产管理的法律法规规定,制定本规定。

                  第二条 本规定适用于利用外资将国有企业、含国有股权的公司制企业(金融企业和上市公司除外)改制或设立为公司制外商投资企业的行为(以下简称利用外资改组国有企业)。

                  第三条 本规定所称利用外资改组国有企业包括下列情形:

                  (一)國有企業的國有産權持有人將全部或部分産權轉讓給外國公司、企業和其他經濟組織或個人(以下簡稱外國投資者),企業改組爲外商投資企業;

                  (二)公司制企業的國有股權持有人將全部或部分國有股權轉讓給外國投資者,企業改組爲外商投資企業;

                  (三)國有企業的境內債權人將持有的債權轉給外國投資者,企業改組爲外商投資企業;

                  (四)國有企業或含有國有股權的公司制企業將企業的全部或主要資産出售給外國投資者,外國投資者以所購買的資産獨自或與出售資産的企業等共同設立外商投資企業;

                  (五)國有企業或含國有股權的公司制企業通過增資擴股吸收外國投資者投資,將該企業改組爲外商投資企業。

                  第四条 本规定第三条所述(一)、(二)、(三)、(五)项情形的国有企业和公司制企业称为被改组企业。

                  國有企業的國有産權、公司制企業的國有股權統稱爲國有産權。國有産權持有人、國有股權持有人統稱爲國有産權持有人。

                  國有産權持有人是指國家授權的部門或國家授權投資的機構、持有國有資本的企業及其他經濟組織。國有産權持有人、轉讓債權的國有企業債權人、出售資産的企業統稱爲改組方。

                  第五条 改组方应当选择具备下列条件的外国投资者:

                  (一)具有被改組企業所需的經營資質和技術水平;

                  (二)具有良好的商業信譽和管理能力;

                  (三)具有良好的財務狀況和經濟實力。

                  改組方應當要求外國投資者提出改善企業治理結構和促進企業持續發展的重整方案,重整方案內容應當包括新産品開發、技術改造及相關投資計劃、加強企業管理的措施等。

                  第六条 利用外资改组国有企业应当遵循下列原则:

                  (一)遵守國家法律法規,保證國家經濟安全;

                  (二)符合國家産業政策要求。企業(包括其直接或間接持股的企業)經營範圍屬于《外商投資産業指導目錄》禁止外商投資産業的,外國投資者不得參與改組;須由中方控股或相對控股的企業,改組後應當保持中方控股或相對控股地位;

                  (三)有利于經濟結構調整,促進國有資本優化配置;

                  (四)注重引進先進技術和管理經驗,建立規範的公司治理結構,推動企業技術進步和産業升級;

                  (五)堅持公開、公平、公正、誠實信用的原則,防止國有資産流失,不得逃廢、懸空銀行及其他債權人的債權,不得損害職工的合法權益,保護外國投資者的合法權益;

                  (六)促進公平競爭,不得導致市場壟斷。

                  第七条 转让国有企业产权或国有独资公司和两个以上的国有企业或其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司的国有股权的,改组方应当事先征求被改组企业职工代表大会的意见。转让公司制企业国有股权,应当经过被改组企业股东会同意。转让国有企业债权的,应当经过被改组企业国有产权持有人同意。企业出售全部或主要资产的,应当事先征得企业国有产权持有人或股东会的同意,并通知债权人。

                  第八条 利用外资改组国有企业应当符合下列要求:

                  (一)企业改组前,国有产权持有人应当组织被改组企业进行资产清查、产权界定、债权债务清理,聘请具备资格的中介机构进行财务审计,按照《国有資産評估管理办法》(国务院令第91号)、《国有資産評估管理若干问题的规定》(财政部令第14号)等有关规定进行資産評估。评估结果按照规定核准或备案后,作为确定国有产权、资产价格的依据。

                  (二)改組後企業控制權轉移或企業的全部或主要經營資産出售給外國投資者的,改組方和被改組企業應當制定妥善安置職工的方案,並應當經職工代表大會審議通過。被改組企業應當以現有資産清償拖欠職工的工資、未退還的集資款、欠繳的社會保險費等各項費用。被改組企業與職工實行雙向選擇。對留用職工要依法重新簽訂或變更勞動合同。對解除勞動合同的職工要依法支付經濟補償金,對移交社會保險機構的職工要依法一次性繳足社會保險費,所需資金從改組前被改組企業淨資産抵扣,或從國有産權持有人轉讓國有産權收益中優先支付。

                  (三)以出售資産方式進行改組的,企業債權債務仍由原企業承繼;以其他方式改組的,企業債權債務由改組後的企業承繼。轉讓已抵押或質押的國有産權、資産的,應當符合《中華人民共和國擔保法》的有關規定。債務承繼人應當與債權人簽訂相關的債權債務處置協議。

                  (四)改組方應當公開發布改組信息,廣泛地征集外國投資者,對外國投資者的資質、信譽、財務狀況、管理能力、付款保障、經營者素質等進行調查。優先選擇能帶來先進技術和管理經驗、産業關聯度高的中長期投資者。

                  改組方和外國投資者應當應對方的合理要求,如實、詳盡地提供有關信息資料,不得有誤導和欺詐行爲,並承擔相應保密義務。

                  (五) 企业改组以转让国有产权或出售资产方式进行的,改组方应当优先采用公开竞价方式确定外国投资者及转让价格。采用公开竞价方式转让,应当依法履行有关手续,并将拟转让国有产权或拟出售资产的相关情况予以公告。采取协议转让的,也应当公开运作。

                  不論采取何種轉讓方式,改組方與外國投資者均應當按照國家有關規定和本規定簽訂轉讓協議。轉讓協議內容應當主要包括轉讓國有産權的基本情況、職工安置、債權債務處置、轉讓比例、轉讓價格、付款方式及付款條件、産權交割事項以及企業重整等條款。

                  第九条 利用外资改组国有企业应当按下列程序办理:

                  (一)改組方(兩個以上的改組方應當確定一個改組方)應當向同級經濟貿易主管部門提出改組申請。改組申請材料應當附可行性研究報告、改組方和被改組企業的情況、外國投資者的情況(包括經注冊會計師審計的最近三年的財務報告和在中國境內擁有實際控制權的同行業企業産品或服務的市場占有率)、改組方案(包括職工安置、債權債務處置和企業重整方案)、改組後的企業(包括其直接或間接持股的企業)的經營範圍和股權結構等文件。

                  接受申請的經濟貿易主管部門應當依照《指導外商投資方向規定》的權限和有關法律法規進行審核。中央企業及其全資或具有控制權的企業進行改組的、被改組企業直接或間接持有上市公司股權的、改組後的企業資産總額不低于3000萬美元的,由國務院經濟貿易主管部門審核;對可能導致市場壟斷、妨礙公平競爭的,在審核前組織聽證。經濟貿易主管部門在收到改組申請材料後45天內應當作出是否同意的批複;需要聽證的,在3個月內做出是否同意的批複。

                  國家對被改組企業及其直接或間接持股的企業所屬行業利用外資以及上市公司國有股權持有人因産權變動引起所持國有股性質發生變化另有規定的,依照其規定。

                  (二)改組方和外國投資者簽訂的轉讓協議應當按照財政部《關于印發〈企業國有資本與財務管理暫行辦法〉的通知》(財企[2001]325號)的有關規定報批。轉讓協議經批准後生效。

                  转让协议应当附国有产权登记证、被改组企业的审计及資産評估报告核准或备案情况、职工安置方案、债权债务协议、企业重整方案、改组方及被改组企业的有关决议、被改组企业职工代表大会的意见或决议等文件。

                  (三)改組方或被改組企業應當憑改組申請和轉讓協議的批准文件依法辦理外商投資企業的審批手續;改組後的企業爲股份有限公司的,依照《中華人民共和國公司法》的有關規定辦理。

                  (四)改组后的企业或投资者应当持本条(一 )、(三)项的批准文件按照登记管理法规规定向具有外商投资企业登记权的原登记机关或住所地具有外商投资企业登记权的登记机关办理登记手续;改组后的企业为股份有限公司的,依照《中华人民共和国公司法》的有关规定办理。

                  (五)改組方應當憑改組申請和轉讓協議的批准文件、外資外彙登記證明及有關文件,按照有關規定辦理國有産權交割手續和權屬變更登記手續,並委托注冊會計師依法出具驗資報告。改組後的企業用地原爲國有劃撥土地的,應當依法辦理土地使用權審批和出讓手續。

                  (六)改組方轉讓國有産權、債權或出售資産的外彙資金收入,應當憑改組申請和轉讓協議的批准文件及有關文件報外彙管理部門批准後結彙。

                  被改組企業通過增資擴股方式吸收外國投資者投資進行改組的,經外彙管理部門批准,可以開立外彙資本金賬戶保留外國投資者投入的外彙資金。

                  (七)限額以下由地方經濟貿易主管部門和財政主管部門審批的涉及國家重點企業、國家批准的債轉股企業和屬于《外商投資産業指導目錄》限制類産業的企業的改組申請、轉讓協議及其批准文件,應當分別報國務院經濟貿易主管部門、國務院財政主管部門備案。

                  第十条 外国投资者应当以境外汇入的可自由兑换货币或其他合法财产权益支付转让价款或出资。经外汇管理部门批准,也可以用在中国境内投资获得的人民币净利润或其他合法财产权益支付转让价款或出资。上述其他合法财产权益包括:

                  (一)外國投資者來源于中國境內舉辦的其他外商投資企業因清算、股權轉讓、先行回收投資、減資等所得的財産;

                  (二)外國投資者收購國有企業或含國有股權的公司制企業的國有産權或資産;

                  (三)外國投資者收購國有企業的債權人的債權;

                  (四)法律法規規定的其他出資方式。

                  注冊會計師在爲外國投資者辦理驗資時,應當按照財政部、國家外彙管理局《關于進一步加強外商投資企業驗資工作和健全外資外彙登記制度的通知》(財會[2002]1017號)的規定履行驗資程序、出具驗資報告。

                  第十一条 以转让方式进行改组的,外国投资者一般应当在外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内支付全部价款。确有困难的,应当在营业执照颁发之日起6个月内支付价款总额的60%以上,其余款项应当依法提供担保,在一年内付清。

                  第十二条 国有产权转让后企业控制权转移或企业的全部或主要经营资产出售给外国投资者的,在外国投资者付清全部价款前,改组方有权了解、监督改组后的企业的生产经营及财务状况,外国投资者和改组后的企业应当给予相应的便利。

                  外國投資者在以收購的資産投資設立外商投資企業之前,不得以上述資産開展經營活動。

                  第十三条 国有产权、资产转让收益由改组方收取,按照国务院财政主管部门有关规定管理和使用。

                  第十四条 外国投资者从改组后的企业分得的净利润、股权转让所得收入、企业经营期满或终止时分得的资金以及其他合法收入,可以依法汇出境外。经外汇管理部门批准,也可以用于境内再投资。

                  第十五条 在利用外资改组国有企业过程中,税收政策按照国家有关税收的法律、行政法规的规定执行,收费政策按照国家计委、国家经贸委、监察部、财政部、审计署、国务院纠风办《关于对企业实施改革改组改造过程中的有关收费实行减免的通知》(计价费[1998]1077号)的规定执行。

                  第十六条 改组方和被改组企业人员超越权限、玩忽职守或与外国投资者私下串通、贪污受贿,损害国家、债权人和职工合法权益的,由有关部门依法给予行政处罚和处分;构成犯罪的,依法追究刑事责任。

                  第十七条 负责审批的政府机关工作人员违反本规定,擅自批准或在审批中以权谋私,损害国家、债权人和职工合法权益的,由有关部门按干部管理权限,追究直接责任者和主管人员的行政责任;构成犯罪的,依法追究刑事责任。

                  第十八条 香港特别行政区、澳门特别行政区、台湾地区的投资者和已设立的外商投资企业参与国有企业改组的,参照本规定执行。

                  第十九条 本规定由国家经济贸易委员会、财政部、国家工商行政管理总局、国家外汇管理局负责解释。

                  第二十条 本规定自2003年1月1日起施行。

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